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读《中国古代司法制度史》(原载《求索》2006年第5期)

冷必元
（湖南工业大学法学院、湖南醒龙律师事务所）


一

我国古代司法制度史源远流长，根据确切的史料记载，其源头可追溯到尧舜时期。几千年的社会光阴沿着黄河长江缓缓流逝，但它同时也留下了人类社会世代遗继的司法制度。然而，“世易时移，变法宜矣”，变化的不光是法律，还有法律得以实现的承载机体——司法制度；时代流变，司法制度无时无刻不在发生着量变或质变，时间淘汰了司法制度，时间留下了司法制度，时间改变了司法制度，时间也充实了司法制度。因此，时间的长河把历史上零零总总的司法制度编制成了一张千头万绪的罗网，它的整体构架呈现出一派纷繁芜杂茫无头绪的“荒芜”之景。这就形成了司法制度史研究的困难。面对历史以来杂乱无章的司法制度，研究者往往如同置身荒无人烟的沙漠，辩不清了东南西北，甚至也迷失了自己。
正因为适当的研究路径难以发现，以往的法史学研究都基本上遵循着一个相同套路，那就是绝对以时间为经，跟着历史的轨迹亦步亦趋，比如在西周出现过那些史料，马上就把西周的所有相关史料平铺直叙记录下来，作为一个章节，再如在秦汉出现过那些相关史料，又马上把秦汉的所有相关史料一条不漏记录下来，作为一个章节。最终的结果却是，当读者在秦汉部分发现了与西周相关的史料，又不得不掉转车头回来寻找西周。如此几经往复，前后不相衔接的繁杂史料使读者如坠五里雾中，怨烦之感油然而生，本来丰富多采的法史学顿时变得如同嚼蜡，索然无味。
然而，就我国法史学者张兆凯教授最近编著的《中国古代司法制度史》一书来看，它的确非常巧妙地找到了属于自己的研究路径，避免了陈旧研究方法带来的流弊。
《中国古代司法制度史》扬弃了传统的史学著作编排体系，不再绝对以时间为经，而是把整部著作概括为五个方面内容，即司法机构与职官演变史、诉讼制度演变史、审判制度演变史、监狱制度演变史和监察制度演变史，从而列出五个专题，再分别进行专题研究。这有点类似于军事上“分化瓦解、各个击破”的战术思想。
采用这一编排体系后，整个研究路径顿时变得丁卯分明，研究者就不再是茫无目的地罗列历史，五个靶子已经竖起来了，余下的只需有选择性地将相关箭矢发射到各个靶心；研究者确立了自己的中心，就可以围绕中心有针对性地研究开发，而不再是面对成千上万的文物古籍而盲目借引或不知所措。不仅如此，采用这一研究策略后，读者也消除了读法史著作时索然寡味的干涩感觉，能一口气将整本书读到底。
《中国古代司法制度史》的编排体系为作者的研究打开了思路，作者紧紧抓住司法制度的这五个向度，就好比军事家掌握了有利的地形，从而形成了“居高临下，势如破竹”的写作优势。当然，作者的这种写作优势一经读者阅读，又顺理成章的演化成了读者的阅读优势。


二

诉讼法研究中存在着一个争论不休的议题：诉讼活动追求的到底是法律真实还是事实真实？法律真实即是程序真实，事实真实即是实体真实。现在法学界特别是外国法学界一般认为法律追求的应是程序真实，而非实体真实。但就法史学研究而言，其追求的绝不仅是“程序真实”，遵照通常的研究步骤按部就班地进行操作不是法史学研究的目的，法史学研究的目的在于发现“实体真实”，还历史以本来面目，在史实中找出历史规律。所以，史之研究，最重考证。历史的重现是史料的重现，史料是历史的生命之源。正由于此，《中国古代司法制度史》坚持了考证的研究方法，步步以史料为基，层层以史料为垒，构筑起了一座司法制度史大厦。
《中国古代司法制度史》对史料的重视不是个别的，而是普遍的，不是片面的，而是全面的，不是肤浅的，而是深刻的，重视史料的指导思想一以贯之地融化在整部著作中。通观全文，略言之，作者对史料“忠贞不渝”的专注情感主要体现在以下三个方面：
其一，重视史料来源的真实性。从全书考察，作者极少转引证据，而是直接引经据典，查考古籍文献，尽量掌握第一手资料，保证史料来源的真实可信。不仅如此，在一些地方，作者还用心良苦地对证据的真实性作了充分合理的证明，比如在采用《史记•夏本纪》之前，作者推证道：“就像我们在甲骨文发现后，对司马迁《殷本纪》的记载没有任何怀疑一样，我们也没有理由怀疑尚未发现其文字的《史记•夏本纪》记载的真实性。”寥寥数语，使读者对证据的真实、文章的真理更加深信不疑。这也正反映了作者一向治学严谨、考证精细的学风。
其二，重视史料的合理引用。作者对证据的引用相当考究，务求证据在文章中引用得恰如其分、恰倒好处，而绝不是见证即引、滥竽充数。甚至作者并不满足于引证的恰当程度，某些证据还使文章妙趣横生、增色不少，比如为了说明廷尉位尊权重，作者引用了《汉书》中的一段话：“下邳翟公为廷尉，宾客填门，及罢，门外可设雀罗。后复为廷尉，乃置其门曰：一死一生，乃知交情，一贵一贱，交情乃见，一贫一富，方知交态。”生动的引用使文章更加和谐轻快，熠熠生辉。
其三，重视史料基础上的发挥。引用证据是为了说明事理、陈述见解，所以，作者并不是单纯地搬移史料，而总是站在史料之上，阐述理由，叙说观点。如作者在引用《周礼•秋官•大司寇》的相关史料后，得出了《周礼》“处刑严酷、动辄诛杀”的特点，而且还进一步推论出另一重要结论：“周代一方面宣传德主刑辅的思想，但对违反《周礼》规定的行为，则不稍加宽恤。可见周朝的所谓‘德治’与严法是互为补充或相为表里的，并不存在谁主谁辅的问题”。又比如当作者在考证到夏的监狱叫做夏台，而“夏台亦叫钧台。《竹书纪年》云夏启元年大飨诸侯于钧台”时，提出了一个让人眼前一亮的新问题：“既然是宴会之所，怎么就成了监狱呢？”作者就此问题又作了进一步的发挥：“可不可以认为夏台当时并不是监狱，桀只是临时性的将汤软禁于夏台。后则由于汤的显赫，人们就将夏台作为监狱的一种代称了。”
在《中国古代司法制度史》一书特别是其中张兆凯教授所著的第一和第四章中，诸多史料证据，作者总是信手拈来，前后紧密衔接，给人一气呵成之感。启卷开章，一阵远古的清风夹着原汁原味的周礼秦律幽香扑面而至，既不轻浮虚华，也不干瘪枯燥，理在据在，娓娓道来，犹如一场底蕴深藏辞章外表因而别开生面的演说；读者婉若身临古境，那手执三尺、口含天宪的司法官吏就近在眼前，那整饬邦国、纠审犯罪的一次次司法活动就近在自己身边。从此也可以看出，在作者的知识体系中，已彻底打通了法学和史学之间的界限，研究法也即是在研究史，研究史也即在研究法，法与史融会贯通，水乳交融，盈盈相契，收发自如，展示了极其深厚的法学和史学功底。


三

“先阵后战，兵法之常；运用之妙，存乎一心”，《中国古代司法制度史》写作的成功，首先在于作者排出了一个“五行阵”：官置、诉讼、审判、监狱、监察，五个方面前后相继，俯仰和合，因而章法严整，井然有序。“五行阵”的排列，主要在于它的高屋建瓴，树立了五个研究目标，研究活动就具有了针对性，有针对性地寻找资料，有针对性地演绎推理，有针对性地陈述发挥，使整个写作进路显得得心应手，条分缕析。
《中国古代司法制度史》成功的另一方面在于作者对待历史的严肃态度，翔实占有史料，精细研究史料，慎重陈述史料，独到发挥史料，一言一行，皆在史中。历史是已然的事实，司法制度史也不例外，任何对司法制度史没有根据的想象和猜测，都是对已然的虚构。《中国古代司法制度史》以史为本，刨根究底，其研究成果值得信赖。
专题研究方法、考证研究方法，是支撑起《中国古代司法制度史》的两大脊梁。在两大研究方法指导下，作者构建了《中国古代司法制度史》这座金碧辉煌的理论豪宅。然而，“高下相倾、长短相随”，从事物相对而生的矛盾性中，我们还可以看出，两大研究方法既为《中国古代司法制度史》赢得了理论身价，但同时又暗含了两个理论上的隐忧。
就专题研究方法而言，官置、诉讼、审判、监狱、监察，五个方面虽然是条理清楚，层次分明，但是，五个方面间到底存在怎样的内在关系呢？由于专题研究方法本身的限制，这是《中国古代司法制度史》不能完全回答的问题，纵使有所回答，也总会使文章显得繁复冗长，拖泥带水。
再就考证研究方法而言，对史料的严格要求，慎之又慎，也会在一定程度上抑制写作者的想象空间。在历史资料中爬行，战战兢兢，如覆深渊，如履薄冰，太重视考证的研究方法很难说不会影响到本应该不断增强的理论研究上的冒险精神。这也是为什么本书的个别地方总让人产生意犹未尽之感的重要原因。
当然，这两个研究上的缺陷也并非《中国古代司法制度史》所固有，因为它原生于专题研究方法、考证研究方法本身天生的缺陷，只要采用了这一方法，这些缺陷必然会附随而生。而一如本评论所言，事实上，这两大研究方法的确是最适合于中国古代司法制度史研究的捷径，在看来如此杂乱无章的历史中，想为中国司法制度史理出顺序，划分界限，便不能找到其他更为便捷的研究方法。“两利相权取其重，两害相权取其轻”，利害权衡，理智地选取了这两个研究方法。所以，从这个意义上讲，这一研究缺陷正并非是《中国古代司法制度史》的缺陷，而恰恰可以说是《中国古代司法制度史》研究优越性的体现。
著名法学家邱兴隆提出了“批判的资格”问题，其实，提议者的言下还隐含了另一个问题：被批判的资格。批判绝不是对被批判者的简单否定，而恰恰是肯定了被批判者具有被批判的资格，是对被批判者在理性目光审视下的充分肯定。作为第一部系统研究中国古代司法制度史的著作，《中国古代司法制度史》也许还会存在其他的缺陷，由于本文单纯从其研究方法着手进行评论，所以，其他方面的优劣不是本文所品头论足的范围；但是，可以肯定的是，除本文外，《中国古代司法制度史》还必然会受到更多理性思维的关注和批判，因为每一部有价值的著作都必然会在历史的长流中不由自主地接受自己被批判的资格，那也是社会大众对它的认同，是社会大众给予它的合理的名份。

上海市建委


上海市征收住宅建设配套费实施细则
上海市建委



第一条 为贯彻执行沪府发〔1987〕71号《上海市征收住宅建设配套费的暂行规定》（以下简称《配套费规定》）及沪府〔1995〕66号《上海市人民政府关于同意调整住宅建设配套费征收标准的批复》，特制定本实施细则。
第二条 征收配套费的时间，自1987年10月1日起施行；调整后的配套费征收时间，自1995年10月1日起施行，凡在此之前未交纳过配套费的住宅建设项目一律按新标准交纳。
第三条 征收配套费的范围。在本市各区和郊县城镇进行住宅建设（包括新建、扩建、改建、翻建、加层、单人宿舍等）的单位，均应缴纳住宅建设配套费。
第四条 配套费中市政配套部分的使用范围，除用于住宅建设基地范围内的城市道路、雨污水系统、供水、供气、公交站点、电话通讯等市政公用基础设施项目的建设外，还包括全部为住宅服务的污水厂的部分建设费。
新辟居住区街坊内市政公用设施的建设费用、旧区改造项目在地块红线内市政公用设施的建设费用，仍由建设单位承担，并按规定向各配套部门办理申请配套手续。
第五条 配套费中公建配套费部分（包括商业网点部分）的使用范围、配建比例和标准。
公建配套费部分的使用范围，按规划配建要求，用于住宅建设基地范围内（1）财贸系统的街坊级部分商业网点、粮管所、市场管理组；（2）交通系统的邮政所（不含邮政储蓄所占的面积）；（3）建设系统的房管所、管养段、煤气营业服务所、环卫分所（道班房）、公共厕所及小
区公园征地；（4）地区系统的街道办事处、派出所以及里委、托儿所；（5）教育系统的中、小学和幼儿园。
地段医院、文化馆、影剧场（院）、居住区中心商业用房、体育场（馆）、图书馆、敬老院、民政福利用房、文化娱乐中心等不包括在住宅建设配套费配建的范围之内。这些项目仍由各主管部门落实计划、资金，委托开发建设部门统一建造，或在符合规划条件下也可实行“谁投资、谁
受益”的原则，由住宅投资单位自行建设。各综合管理部门应加强行业管理，督促公建使用单位严格按规划用途使用。
住宅建设商业网点的配套比例，新辟居住区商业、服务业网点按住宅建筑总面积的5．5％配建（其中居住区中心为2％），由配套费负担的街坊级商业、服务业网点按住宅建筑总面积的2％配建。旧区改造的商业、服务业网点用房一般按住宅建筑面积的3％配建（其中配套费负担作
为粮油、菜场、煤饼供应部分的商业网点）。
为住宅配建的商业、服务业网点、“一办三所”、里委、中小学、幼儿园、托儿所等公建项目的规划配建规模和建设标准，按市里的现行有关规定办理。
第六条 配套费的使用办法。配套费的使用原则上实行“老标准老办法，新标准新办法”，即按原标准征收的项目以原标准返回，按新标准征收的以新标准返回（包干造价另发）。
第七条 配套费的缴纳程序。
1．住宅建设单位或开发单位在编报住宅区或住宅街坊项目计划任务书、扩初设计和与《配套费规定》相对应的住宅建设配套方案时，必须征求市政、公用主管单位和所在区财贸（商会）、教育、建委以及区辖“一办三所”的管理部门等有关部门和单位的意见，并由这些单位共同参与
扩初设计和配套方案的审定工作。住宅组建单位或开发单位凭审定的书面意见或会议纪要、住宅建设基地平面图和建设项目一览表各四份，作为缴纳配套费的依据，向有关部门办理配套费缴纳手续。
（1）各区、县住宅发展局（住宅办、综开办、住宅发展署、建设局）〔以下简称住宅建设主管部门〕开发建设的项目和市统征建设的项目，由各区、县住宅建设主管部门、市统征建设开发牵头单位向市住宅发展局申请办理缴纳配套费的手续，经审定，核发缴款通知单。
（2）各系统自行组建的住宅（包括各商品房开发单位建设的住宅）向所在区、县住宅建设主管部门办理缴纳配套费手续，经审定，核发缴款通知单。
2．对新开的住宅建设项目，组建单位或开发单位须凭书面审定意见或会议纪要和已交付配套费的凭据，向规划管理部门申请办理建筑执照和向水、电、煤等配套部门申请办理配套手续。否则，规划管理部门及水、电、煤等配套部门将不予受理。
3．在城市市政公用基础设施未建成区域进行住宅建设，凡建设单位自行进行包干建设公建、市政、公用基础设施项目的，须经市住宅发展局审核批准后才能实行，并详细报批包干建设的项目，接受市住宅发展局及所在区的住宅建设主管部门的管理和监督。
4．根据市府有关规定，对符合免交配套费的住宅建设项目，由项目建设单位向市住宅发展局提出申请，经审核后，由市住宅发展局对符合条件的项目出具“免交住宅建设配套费的证明”。
第八条 缴纳住宅建设配套费的时限规定。
调整后配套费的时限规定：凡住宅项目建筑面积在1万平方米（含1万平方米）以下的，在住宅建设项目申请施工建筑执照前一次缴清；超过1万平方米的住宅项目可分两次缴纳，第一次在申请施工建筑执照前缴纳百分之四十，第二次多层住宅在首次交款后四个月内缴纳另外的百分之
六十，高层住宅在首次交款后一年内缴纳另外的百分之六十。
第九条 建设单位不缴纳住宅建设配套费的，所建住宅不予配套。建设单位延缓缴纳住宅建设配套费的，水、电、煤等配套单位应延缓配套时间，同时，加收逾期利息，并罚收每日0．5‰的滞纳金。
第十条 配套费的管理。
1．上海市住宅发展局进行配套费的管理，负责编制配套费的使用计划，督促、检查计划落实和配套费的缴纳，处理执行中出现的问题。
2．上海市住宅发展局委托各区、县住宅建设主管部门办理除自身组建的住宅建设项目外的配套费的缴纳工作，其职责是：具体审定各建设基地的建设规模，应缴纳配套费的金额、缴纳次数和时间，办理缴纳配套费的手续，会同有关部门督促、检查配套费缴纳情况和配套计划的执行情
况，协调解决计划执行中的矛盾，并按基地、项目建立台帐，每季度向市住宅发展局编报统计报表。
3．住宅建设配套费实行专款专用。市区范围内各建设单位缴纳的配套费解缴到市住宅发展局，并实行银行专户储存，经综合平衡用于市区住宅建设配套项目；浦东新区、各县配套费解缴到受市住宅发展局委托的浦东新区和各县的住宅建设主管部门，并实行银行专户储存，收缴的配套
费包干使用于所在区、县的住宅建设配套项目。
4．管理费按配套费的总额的0．8％提取；市区由市住宅发展局统一提取，并将其中60％拨给委托代理单位。
5．为了加强对配套费的管理工作，将另行制订，实施适当的奖惩办法。
第十一条 配套计划的编制和审定。
1．公建设施配套项目计划的编制和审定。凡市区的住宅建设，由区住宅建设部门、市统征建设开发牵头单位根据沪府发〔1987〕71号文第三条及沪府〔1995〕66号文第二条规定的范围和标准，按审定的扩初设计，经与市、区财贸（商会）、教育、建委及“一办三所”管
理部门商议后编制公建设施配套建设计划，报市住宅发展局核定，纳入市建设委员会下达的固定资产投资计划盘子后，统一下达。公建项目实行由组建单位按建筑面积平方米造价包干使用（单位造价另行发文）。
2．市政、公用设施项目计划的编制和审定，市区的住宅建设，由区住宅建设部门或市统征建设开发牵头单位根据审定扩初设计的书面意见或会议纪要，经与市政、公用设施配套主管单位商议后，共同编制市政、公用设施配套计划，报市住宅发展局核定后，由市建设委员会统一下达固
定资产投资计划。
3．浦东新区、郊县城镇的住宅建设，其市政、公建设施配套计划，由所地区、县住宅建设主管部门会同有关部门审核后统一编制，报市住宅发展局核定后，统一下达。
4．各有关单位必须严格按批准的配套项目计划实施，配套费实行专款专用，可跨年度使用，并接受市财政、审计和市建委的监督。
第十二条 本规定由上海市建设委员会负责解释。



1996年7月23日