陕西省人民政府关于重大安全事故行政责任追究的规定

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从张明楷教授到德日刑法学派再看我国刑法构成要件体系建设——兼议我国法律移植的方向

张世勋


　　我用两天的时间拜读了吴林生先生在《法学》2010年第一期上发表的论文《和平窃取之批判——兼与张明楷教授商榷》一文，感触着实很深。
　　我是一名在校的大三学生，正准备参加司法考试，在上年度司法考试讲座中张明楷教授的弟子刘凤科老师和北京大学的陈兴良老师，都主张刑法犯罪构成要件三阶层说，即构成要件的该当性（又称构成要件符合性），违法性，有责性。我们暂且称他们为德日刑法学派。今年的司法考试培训中来自国家法官学院的袁登明副教授称今年刑法犯罪构成理论，四要件可能会强势回归。不管是真是假至少在刑法犯罪构成这个舞台上三阶层和四要件都成了“舞台上的明星”，各放其光芒。
　　2009年犯罪构成三阶层说首次以司法考试辅导内容提出时，在我国学术阶层以及大学研究生教育阶层产生了极大的纷争，可谓是百家之言，各有其理。这或许可以说是我国刑法要再次出现蓬勃发展的前兆。而四要件是产生于我国八、九十年代，借鉴与原苏联的刑法体系，对于中国的社会现实和司法实务具有讳莫如深的影响。对于我国刑法理论主流界是采取三阶层还是四要件的问题我不能定论，下面单就我个人的见解附注如下：

1.笔者认为，三阶层和四要件的纠纷并不在与其基本理论不同，而是在于其司法实践中定罪量刑不同，确切的讲是在量刑方面有着极不相同的操作和理解方向。以武汉大学的马克昌教授以及高铭暄教授为代表的四要件学说分别以犯罪的客体，犯罪客观方面，犯罪主体，犯罪主观方面四个方面对我国刑法典中的具体罪名加以分析，使检察官和法官在使用时分别从这四个方面来区分罪与非罪，此罪与彼罪，罪轻和罪重。德日刑法学派认为四要件在解决具体的犯罪时，总会把主观方面的认定作为十分自由的领域加以判断，加大了法官的自由裁量权，有违罪刑法定的嫌疑。我认为并不存在此种情形，不论是在三阶层还是四要件中对于“犯罪人”主观方面的认定都会有很大的困难。比如对于故意杀人罪的主观方面和过失致人死亡罪的主观方面的认定是十分关键的。而且三阶层在这种区别的情势下，也必须在第一个阶层犯罪构成要件的该当性中予以判断。否则将导致无法正确的区分此罪和彼罪。那么对于这一问题张明楷教授提出客观要件具有主观规制机能来解决这一难题。

2.我国自1997年现行刑法典的颁布到现在止10余年的司法实践过程中培养了一大批的对于四要件运用分析极为成熟的司法工作者，对于我国刑法构成要件的正确客观准确的运用提供了强有力的组织保障；如果在现在的司法考试或者司法教育中采取三要件说，将会导致我国司法机关人才出现断层，新一代与旧一代司法工作者没有共同法言法语，没有共同的司法实践思考思维。这将是一种不可弥补的倒退，所以依笔者的意见，将客观要件的主观规制机能理论纳入到现行的犯罪构成四要件说中，也就是去三阶层之优点补四要件之缺陷，使我国司法在平稳中得到提升和进步。

3.我自己抽时间专门拜读了张明楷教授的教科书和马克昌教授的教科书。发现不是所有的观点都是冲突的，很多观点还是趋向一致，这是我感到很欣慰。因为张明楷教授对于德日刑法的研究相当的精确，并对我国的司法实践中一小部分疑难问题有了很好的解释。比如劣马绕缰案，再比如一男子甲在乡间小路见乙女独自一人骑自行车（价值500元）行走，顿生抢劫之念，上前抢劫，乙女用随身所带器物将甲男打晕，推车往前走，此时一天黑，乙女看见一家住户，遂上前寻求帮助要住在主人家，主人（甲男之母）同意乙女与其女儿丙（甲男之妹）共住一屋。甲男回来后发现乙女的自行车，便问其母，其母告知详情乙女在床外侧睡，甲男愤怒，带深夜举刀进入丙屋，乙女听之谈话，将熟睡的丙移至外侧，甲男持刀刺之。丙死亡，问乙女是否构成犯罪？大多数学者主张紧急避险，笔者认为其并不够称紧急避险，因为紧急避险要求所要保护的法益要大于牺牲的法益。生命本是无价，丙的生命与乙女的生命是同价的，所以并不构成紧急避险。对于如何处理笔者也不甚明白。看过张明楷老师的书才恍然大悟。张明楷教授以可期待可能性的理论来解决此疑难问题，让人眼睛雪亮。而在四要件对于罪刑法定和刑罚的谦抑性的贯彻实施是十分贴切的。由此可见，对于三阶层和四要件的争论和批判我们不能一概而论之，要运用马克思主义辩证法辩证的看待和评论。

4.从德日刑法学派和传统刑法学派的争论中透视出，新中国关于法的发展中法律移植和法律继承的辩证关系。法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法。法的继承是旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。法律移植和法律继承是相辅相成的，一个法治国家的法律必须是由符合本国国情的法律继承法和对世界法治文明国家的法律进行引进、吸收、采纳、摄取、同化的法律移植共同构成的法律体系。况且任何的刑法理论都有其生存的语境和条件，都有一个立法与司法、实体法和程序法彼此协调，共生共荣的法学生态平衡问题，无论怎样的理论之花，离开了必要的语境和条件，生命力都会凋零。

结语：

　　笔者认为：我国法律移植的方向是取德日刑法学的精华，去德日刑法学的糟粕。实现我国法治发展的新进阶。
　　在目前中国的刑法语境下，在我国法治建设尚未成熟的前提下，笔者并不赞同把德日刑法犯罪三阶层理论原盘在我国实行或践行，而是在原有的犯罪构成四要件的基础上运用德日刑法中的期待可能性理论、客观要件的主观规制机能理论批判移植性的纳入我国刑法犯罪构成体系。实现我国刑法犯罪构成体系在保证不影响我国司法实践有效运行和我国新世纪法治社会建设新发展的前提下实现又一次值得飞跃。




人事部 农业部


人事部、农业部关于做好2000年农业技术推广研究员评聘工作的通知
人事部 农业部



今年召开的中央农村工作会议和全国农业工作会议决定把大力推进农业和农村经济结构的战略性调整作为今后一个时期农业和农村经济工作的主要任务。为了贯彻两个会议精神，结合西部大开发战略的实施，按照全国人事厅局长会议关于改善农村人才队伍结构的要求，人事部、农业部
决定进一步加强农业技术推广研究员的评聘工作，加快建设一支高素质农业技术推广队伍，充分发挥农业技术推广专业技术人员在农业和农村经济结构调整和西部大开发中的作用。
自1993年开展农业技术推广研究员评聘工作以来，已经连续进行了三届，各地各部门对这项工作非常重视，积极认真做好各项工作，取得了显著成效，对激发农业技术推广人员的积极性，促进农业科技成果转化发挥了积极作用。为了继续做好2000年的农业技术推广研究员评聘
工作，现就有关问题通知如下。
一、以农业农村经济结构调整和西部大开发为契机，大力选拔培养高级农业技术人才
农业和农村经济结构调整以及西部大开发战略的实施，对优化农业产业结构和农村区域布局，实现城乡经济、东西部地区经济协调发展，推动社会全面进步，维护国家稳定具有十分重要的作用。农业是经济发展、社会稳定的基础，在国民经济发展中的地位举足轻重，而在西部地区经济
发展中的作用则更为突出。发展西部农业，关键要发挥农业科技和人才的作用。各地要通过开展农业技术推广研究员评聘工作，结合当地实际，制定切实可行的优惠政策，通过政策吸引人，依靠事业留住人，引导农业高层次人才向农业生产第一线、向基层农业技术推广部门流动，向中西部
地区流动。要通过改善当地农业技术人才培养、选拔的环境，建立农业高层次人才培养和使用的新机制。农业技术推广研究员评聘工作，要加大对西部地区和农业大省的支持，加大对为西部大开发和农业农村发展做出突出贡献的农业技术人员的政策倾斜力度。
二、完善农业技术推广研究员评审制度
开展农业技术推广研究员评聘工作以来，各地根据实际情况制定了具体措施和选拔评审办法，积累了丰富的经验。今年的评审工作马上就要开始，要在原有工作的基础上继续改进和完善。一是进一步拓宽选人视野，加大基层和一线人员的选拔力度，适当提高地、县级农业技术推广研究
员的比例，在标准、条件的掌握上，不仅要注重论文和奖项，更要注重在推广工作中的实际业绩。要注意选拔一批中青年农业技术推广研究员，有效地带动本地区农业推广领域学科带头人和技术带头人的培养选拔工作。二是坚持公开、公平、公正原则，改进和完善选拔评审的程序和办法，
要做好有关政策的宣传和解释工作，接受群众监督和社会监督，确保农业推广研究员选拔的客观公正。三是严格把关，认真审核，确保质量。不能降低标准条件，搞平衡照顾。对弄虚作假的，一经核实，坚决查处。各地各部门要完善配套管理办法，使选拔评审工作真正成为选贤任能和激励
农业技术推广人才的重要手段。
三、加强农业技术推广研究员的使用和考核
农业技术推广研究员是农业系列正高级专业技术职务，代表农业技术推广工作的最高学术和技术水平，各地要按照研究员的工资标准及时兑现相关待遇。对在基层和农业第一线发挥重要作用的农业推广研究员，要积极改善他们的工作和生活条件，解除他们的后顾之忧，使他们安心工作
。各地要根据实际情况，加强对本地区和本部门农业技术推广研究员的考核和聘后管理，制定科学的岗位职责和严格的考核制度。要积极探索农业技术推广研究员能上能下、竞争上岗的用人新机制，逐步建立起人尽其才、才尽其用的良好环境。
四、抓好农业技术推广研究员的宣传表彰
为在全社会形成重视农业技术推广工作的局面，充分调动广大农业技术推广人员的积极性，各地可通过各种方式和办法，对做出突出贡献的农业技术推广研究员进行宣传和表彰。人事部、农业部将积极组织对做出突出贡献的农业技术推广研究员进行宣传报道。
地方各级人事和农业主管部门要从农业和农村经济发展的实际出发，切实加强对农业技术推广研究员评聘工作的组织领导。要把这项工作纳入到农业和农村经济发展总体目标规划，西部地区要把这项工作纳入到西部人才资源开发的总体规划，并作为一项重要措施，抓好落实，各地都要
把这项工作作为农业专业技术人才队伍建设的重点，使之成为加强农业技术推广服务体系建设和队伍建设的有效手段，成为落实科教兴农战略的重要内容。

附件：2000年农业技术推广研究员评聘工作具体安排
根据人事部、农业部《关于做好2000年农业技术推广研究员评聘工作的通知》精神，2000年农业技术推广研究员评聘工作具体安排如下：
一、申报人员条件
2000年农业技术推广研究员的评审条件，仍按农业部、人事部《关于从事农业技术推广工作的教学科技人员评聘专业技术职务有关问题的通知》（〔1993〕农〈人〉字第52号）的规定执行。凡2000年7月30日前符合申报条件的人员均可申报评审。
二、上报材料
1、各地推荐上报人选时，须呈报以下材料：
（1）省级农业主管厅局推荐报告一份。推荐报告要以书面形式介绍清楚整个推荐过程，并注明推荐人选的排序情况。
（2）2000年农业技术推广研究员推荐确认表（见附1）一份。推荐确认表按单位类别和专业填写，由各省、自治区、直辖市农业主管部门和人事（职改）部门共同签章。
（3）2000年农业技术推广研究员在岗情况统计表（见附2）二份。表中项目按要求填写，由各省、自治区、直辖市农业主管部门签章，同级人事（职改）部门审核后上报。
（4）2000年农业技术推广研究员推荐人选情况一览表。此次推荐工作仍采取软盘上报方式，统一采用ＥＸＣＥＬ数据库软件（数据库结构及要求见附3）。请严格按此结构建立数据库并按要求录入，同时打印一览表连同软盘、材料一并上报。
2、呈报推荐人选的相关材料。包括：《评审农业技术推广研究员任职资格推荐表》（打印材料，30份）、《专业技术职务任职资格评审表》（3份）、《个人业务工作总结》（打印材料，30份）、学历和任职资格证书、聘任证书、成果等证明材料及代表作品复印件（一套，装订
成册），由农业主管部门盖章确认。
三、推荐程序及有关要求
1、推荐程序。2000年农业技术推广研究员的评审推荐程序仍按《农业部、人事部印发农业技术推广研究员任职资格评审工作实施办法的通知》（〔1994〕农〈人技〉字第4号）的有关规定和要求执行。
2、非农业技术推广单位的委托评审问题。非农业技术推广机构从事农业技术推广工作的人员申报农业技术推广研究员，要经省级农业系列主管部门牵头组建的农业技术推广研究员推荐委员会推荐，并由各省、自治区、直辖市农业主管厅局和人事（职改）部门审核、盖章后上报。委托
评审的人员应严格界定为从事农业技术推广工作的人员。
3、为了掌握评审政策、规范评审程序，保证申报材料的统一规范和有关信息资料的有效传递，农业部职改办拟于2000年6月对各省、区、市农业主管部门从事农业技术推广研究员推荐工作的人员进行培训，培训的时间、地点另行通知。
4、各地农业技术推广研究员推荐人选材料的上报时间截止到2000年8月15日，请抓紧做好推荐上报工作，逾期不予受理。
5、请各省、自治区、直辖市农业主管部门推荐1－2名成绩突出的农业技术推广研究员，并将其先进事迹整理成3000字左右的材料，于2000年8月15日前报农业部职改办。
各省、自治区、直辖市农业主管部门和人事（职改）部门要密切配合，农业系统内各有关部门也要加强协作，共同努力，按时完成推荐、上报工作。
附件：1、2000年农业技术推广研究员推荐确认表（略）
2、2000年农业技术推广研究员在岗人员情况统计表（略）
3、2000年农业技术推广研究员推荐人选情况一览表（略）
（样表，含农业技术推广研究员推荐人选情况数据库结构要求）



2000年5月26日