关于共有人的优先购买权问题的思考/齐汇

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婚前“按揭”房孳息在离婚时的归属

谢飞

【内容摘要】婚前“按揭”房孳息的归属，在司法实践中存在不同的认识。本文主要通过探究我国婚姻财产立法的时代背景和发展轨迹，考察大陆法系典型国家的夫妻财产立法，从权利与义务一致性的角度，讨论婚前“按揭”房孳息在离婚时的归属。
【关键词】婚前按揭 房屋孳息 归属
一．问题的提出
2002年10月台商王先生在上海购买了一套商品房，首付40万人民币,银行“按揭”贷款40万人民币,并办理了房屋产权证。一年后王先生与大陆张女士结婚，当时王先生所买的房产已升值至100万民币，婚后双方共同偿还贷款。2003年11月，夫妻双方因感情不和闹离婚，当时该房产的市值已经达到了140万人民币。双方在谈及房屋的分割问题时，张女士认为，该房屋目前的价值除去40万首付款以及王先生第一年支付的5万元还贷款之外，其他的部分属于夫妻共同财产,即140-40-5=95万,要求对这部分共有财产进行分割。而王先生则认为,该房产是自己的婚前个人财产，结婚后仍然归自己所有，因此不同意分割。后双方将此纠纷诉之法院。法院经审理后，一审判决该房产为王先生个人财产，归其个人所有。而对于婚后夫妻双方共同偿还的银行贷款，王先生应将其中的一半偿还张女士。张女士不服，上诉到二审法院，最终二审法院裁定维持原判。本案虽已审结，当事人业已执行法院的生效判决，但留下的一些法律问题值得我们思考。
本案中，王先生在结婚之前“按揭”买房并取得了房屋产权证，法院根据《婚姻法》第18条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一) 》中第19 条的规定，判定此房屋为一方的婚前个人财产，为王某所有。可以看出,现行《婚姻法》不再承认夫或妻一方的婚前财产可因经过一定时间而自动转化为夫妻共同财产。对比此案，王某和张某在婚后没有就该房屋的所有权达成新的约定，不管张某付出多少心血和精力来共同偿还房贷，她始终只是房屋的住客，不能成为房子的女主人。当婚姻关系不再存续时，其拥有的权利仅是已付购房款的原价返还。民事主体是基于对权利义务的考量参与民事法律关系，权利义务的一致性是主体双方和谐相处的基础，也是社会秩序良性发展的保证。作为法治国家的公民，我们应该尊重法院既判例的效力，承认判决的权威性，维护法律的尊严。对此案例判决的分析与评议仅限于学说层面的探讨，以求抛砖引玉。
二．婚前“按揭”房的概念
为了正确理解婚前“按揭”房的概念，首先需要明确两个关键的时间点：（一）婚前和婚后划分的时间点；（二）婚前“按揭”购房的时间点，即什么时候才算是买了房屋。对于婚前和婚后的划分，在我国现行法律制度框架下比较简单，通常情况下结婚需要到民政部门进行结婚登记才被认为是合法婚姻。男女双方自在民政部门领取结婚证之时可视为婚前与婚后的时间点。鉴于我国新《婚姻法》不再承认事实婚姻，诸如订婚、举办婚礼、请吃喜宴、未婚同居等单纯行为都不具备法律上的意义，不能作为婚姻合法成立的证明。对于后者，在购房的一系列过程中到底哪一个才算是“购房”时间点比较困扰，学者们有不同的看法。例如：在婚前签订了购房合同，付了首付款，婚后才进行按揭贷款，并办理了产权证，哪一个程序可以被认为是婚前购房的时间点呢？有的学者认为判断这一问题的关键是看房价款是在婚前以个人财产支付，还是婚后以共同财产支付；还有的认为考虑到购房的目的以及整个购房过程的关联性，应当以签定购房合同的时间为购房时间点。
笔者认为，判断是否属于婚前“按揭”房的关键在于“按揭”房财产权的取得时间系在婚前或婚后。如果财产权的取得系在婚前，但婚后才实际占有该项财产，其性质仍属于婚前个人财产。鉴于房屋在法律上属于不动产的范畴，根据我国关于物权的登记公示效力，购房人真正取得所购房屋所有权的时间点为办理完房屋的过户手续，取得房产证之日。因此，认为获得房屋产权证书之日为购房的时间点。其次，房屋产权证上记载的权利人为一人，属于一方的个人财产。在实践中存在有男女双方共同支付了首付款，但产权证登记在一人名下，后来婚姻关系没有缔结。此时房屋产权人与另一方形成事实借贷关系，应偿还对方支付的首付款。
三．现行法律对个人财产的规定
现行《婚姻法》第18条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。”新《婚姻法》明确了夫妻个人财产的范围，即凡属于夫妻一方个人所有的财产，一般来说应由其本人管理、支配和处理，在离婚时即归其个人所有，不再分割。[1]现行《婚姻法》及相关司法解释，明确了婚前一方的财产归其本人所有，否定了因婚姻关系存续到法定时间转化为共同财产，有利于对一方婚前财产的保护，维护“一物一权”的基本原则。但新法对一方婚前财产在婚姻关系存在期间的增值收益，当另一方对此收益有贡献时，是否享有收益所有权没有明确规定。
对婚前一方房屋增值收益的归属，只有最高人民法院在1993年11月3日《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》中涉及，其第12条规定：婚后8年内双方对婚前一方所有的房屋进行过修缮、装修、原拆原建，离婚时未变更产权的，房屋仍归产权人所有，增值部分中属于另一方应得的份额，由房屋所有权人折价补偿另一方；进行过扩建的，扩建部分的房屋应按夫妻共同财产处理。现行《婚姻法》不再承认夫或妻一方的财产可因法定时间的经历而自动转化为夫妻共同财产，该条司法解释处理的情形是在一方婚前财产转化为共同财产之前，此时任何一方对财产拥有的权利状态并不违背新《婚姻法》的规定。该司法解释认为，一方对另一方婚前所有的房屋进行修缮、装修、原拆原建行为时，对于增值部分依法享有所有权。在以“按揭”作为购房的主要形式下，夫妻生活期间一方参与另一方婚前所有的房屋贷款的偿还，是否应当享有增值部分的所有权？笔者认为，不论是对房屋进行修缮、装修、原拆原建还是偿还贷款，都是基于保持房屋的所有权并扩大其交换价值的目的，共同经营管理此房屋。为获得购房贷款，购房人将自己的房屋抵押给银行作为按期还款的担保。如果够房人由于自己的原因不按期偿还贷款或者不偿还贷款达到约定数额，银行有权基于抵押权对该房屋折价、变卖、拍卖而优先受偿。婚后一方承担了另一方婚前按揭房的还款义务，对于维持房屋的所有权现状具有积极意义，降低了因还贷不力就该房屋行使抵押权的风险，应当分享房屋的增值收益部分。
四、婚前房屋的孳息是否共有
所谓孳息是指从原物中所出之收益，分为天然孳息和法定孳息两种。天然孳息是指依物的自然属性而获得的收益，包括果实、动物的出产物及其他依通常使用方法所收获的出产物。对其归属有日耳曼法和罗马法两种立法例。日耳曼法采取出产主义，即对于原物施以生产手段，增加劳动资本的人，有取得孳息的权利。罗马法采取原物主义，即对原物有所有权或其他权利的人，有取得孳息的权利，近代大多数大陆法系国家采取此种立法例。法定孳息是指依照法律关系取得的收益，如利息、租金及其他因法律关系所得之收益。其权利归属原物所有人，即利息由债权人取得，租金由出租人取得。[2]具体到亲属法中，则又有不同规定，例如意大利民法典第177条第二款规定，在夫妻共有关系终止前已经产生并且尚未消费的、属于夫妻个人财产的孳息，属于共有财产，并不分天然与法定之别；瑞士民法典第196条规定，夫妻财产所得参与制包括夫或妻的所得及其自有财产。第197条：(1)所得是指夫或妻在夫妻财产制存续期间有偿获得的财产。（2）配偶一方的所得尤其应包括：④其自有财产的收益；第206条：（1）如配偶一方对配偶他方的财产的收益、改善或维护作出贡献，但未得到相应反给付，且于分割之时该财产已有增值，则应使其债权与其贡献相符并依财产目前的价值计算；反之，如果出现贬值的，其债权应与其原付出之劳动相符。法国民法典则在其第1401条规定：共同财产的组成是，夫妻在婚姻期间用来自各自的技艺以及他们的自有财产的果实、孳息与收入的节余共同取得或分别取得的财产。该条认为，夫妻一方自有财产的孳息与收入归入共同财产，因此，共同财产应当承担因使用这些财产而应当负担的费用债务。（例如，为取得某项自有财产而进行借贷的利息）（最高法院第一民事庭，1992年3月31日）德国民法典第1363条第2款规定，夫的财产和妻的财产不成为配偶双方的共同财产；前半句的规定，也适用于一方在结婚后取得的财产。但财产增加额共同制终止的，双方在婚姻关系存续期间取得的财产增加额被加以均衡。它的原则是，配偶双方各自的财产不成为共同财产，而是继续归各自所有。在婚姻存续期间取得的财产，仍然是取得财产的一方的财产。但是，如果婚姻因离婚等原因而解除，就将双方在婚姻存续期间获得的财产增加额加以均衡。
我国学者对于婚前财产的孳息归属有不同的看法，有的学者认为，无论收益属于天然孳息或法定孳息，应以双方是否投入了时间和精力来区分，投入了的属共同财产，没有投入的仍属个人财产。[3]而有的又认为，在婚姻家庭法领域，由于夫妻共同财产制的限制，婚前财产在婚后所生的孳息虽仍由原物所有人所有，但这些孳息的所有权归属于夫妻双方，而不是仅归属于原物所有人个人。[4]史尚宽先生认为，原有财产（即婚前财产）的孳息为共同财产，特有财产的孳息仍为特有财产。[5]笔者综合国外立法和学者的观点认为, 对婚前财产收益的归属, 不应按收益的性质来区别对待，而应按对收益取得是否承担相应义务来划分。对一方没投入时间、精力的收益如利息、股权分红等应为个人财产；对双方都投入了时间、精力共同经营、管理后取得的收益则应由双方共同分享。
在婚姻关系存续期间，不动产房屋交换价值同时受人为和客观因素的影响。人为因素表现在夫妻双方共同对房屋进行的占有、维护和装修等，并排除他人对建筑物的非法侵害，使房屋维持其一般使用价值并优化。客观方面受国家宏观政策的调整、土地价格的变化和供求关系的制约，房屋的价值得以变动，给购房人带来了一定的收益预期。尽管受到人为因素和客观方面的影响，房屋价值变动的前提条件是房屋的完整健全存在。在夫妻关系存续期间，不论所居住的房产实际上属于一方所有还是双方共同共有，夫妻双方均以房屋所有人的意思对房产进行共同管理和维护。即使是一方婚前购买的房产，婚后另一方愿意共同偿还贷款，表明其主观是以房屋所有人参与房产的实际维护和经营，且对方对此明知并接受。因此在合法有效的婚姻关系尚未解除前，夫妻双方对共同居住的房产均投入了相当的时间、精力共同经营和管理。对于在婚姻关系存续期间，房产的增值收益孳息，根据权利义务相一致，夫妻双方均有获得此收益的权利。
具体在本案中，结婚期间房产的增值收益额为140-100=40万元，由双方共同分享该房产的增值收益。根据物权的登记公示效力，房屋的产权没有变动，王先生是该房产的合法所有人，不因婚姻关系的缔结或解除而发生变化。

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参考文献：
[1]吴国平：我国夫妻财产制度立法完善之构想[J]，华北电力大学学报（社会科学版），2005年第2期。
[2]马俊驹、余延满：民法原论[M]，北京：法律出版社，2005年，第71页。
[3]扬立新、秦秀敏：中华人民共和国婚姻法释义与适用[M]，长春：吉林人民出版社，2001年，第167页。
[4]蒋月：夫妻的权利与义务[M]，北京：法律出版社，2001年，第147页。
[5]史尚宽：亲属法论[M]，北京：中国政法大学出版社，2000年，第444页

北京七星华创电子股份有限公司与北京汇博隆仪器有限公司等侵犯商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
北京市朝阳区人民法院（2007）朝民初字第8258号、北京市第二中级人民法院（2008）二中民终字第11255号判决书。

二、案件要旨
被控侵权人在商业秘密侵权诉讼中提出抗辩证据的对策可以分为以下几步：一、举证证明商业秘密不能成立；二、举证证明信息有合法性来源；三、举证证明自己并没有侵权行为；四、退一步讲，举证证明侵权行为未能获利或获利较少。

三、基本案情
七星华创电子股份有限公司（以下简称“七星公司”）由七星华电科技集团有限责任公司（以下简称“七星集团”）发起设立，七星集团将其拥有D07系列气体质量流量控制器技术等资产投入七星公司。2001年9月，王某任七星公司流量计分公司生产部部长，任职期间接触到D07系列气体质量流量控制器的技术图纸。2005年8月，王某离开七星公司并于2007年1月15日，与汇博隆仪器有限公司（以下简称“汇博隆公司”）签订劳动合同，任生产协调员。
2007年，七星公司发现市场上销售的汇博隆公司生产的S49系列气体质量流量控制器产品与其D07系列产品极为相似，故购买了2台汇博隆公司2004年和2007年生产的S49-33/MT气体质量流量控制器，经对比分析后认为汇博隆公司的该产品在外观、布局、材料上与七星公司D07系列的产品图纸中共有的12张机械部分图纸构成相同和近似。七星公司认为汇博隆公司和王某共同实施了抄袭上述12张图纸并进行产品生产的行为，侵犯了七星公司的商业秘密，并最终向北京市朝阳区人民法院提起诉讼。
在诉讼中，法院依据七星公司的申请，委托鉴定机构就相关产品及图纸等进行鉴定。2007年12月6日，鉴定机构作出的鉴定结论为：汇博隆公司S49－33/MT气体质量流量控制器实测主要零件的尺寸、材料与其提供的生产图纸标注不完全相符，而与七星公司提供的D07-11A 气体质量流量控制器生产图纸除少量零件尺寸和材料不同外，其他基本相同；七星公司的D07-11A气体质量流量控制器产品机械部分的主要零件尺寸和材料可通过反向工程近似获得，但仅凭圆规、放大镜和千分尺等常规工具是不能测绘得到弹簧片等零件的精确尺寸，且反向工程获得的技术信息并不能保证与产品原始的生产图纸上记载的信息完全一致。
就S49－33/MT气体质量流量控制器的设计过程，汇博隆公司称其于2002年委托机械科学研究院工程师柯某进行机械部分设计，2003年7月设计完成；设计时参考了七星公司的D07系列产品，即将2002年购买的一台七星公司的D07产品拆开对零件进行了分析、测量并改进后，设计出S49-33/MT的图纸。同时，汇博隆公司提交了2003年柯某设计的图纸和2007年生产所使用的图纸。

四、法院审理
一审法院认为：根据现有证据，能够认定七星公司依法享有涉案D07系列气体质量流量控制器产品所使用的12张机械部分图纸的权利以及汇博隆公司S49－33/MT产品通过样机检测合格的时间为2003年，开始生产、销售的时间为2004年。七星公司未能举证证明王某在2005年8月离职以前与汇博隆公司之间有过接触，即未能证明汇博隆公司在2004年时接触过涉案12张图纸。而汇博隆公司已说明了其产品图纸的设计人和设计过程，鉴定部门出具的鉴定报告中也认定涉案12张图纸具有反向获得的可能。综上，原审法院认为，七星公司没有完成对汇博隆公司和王某侵犯其商业秘密的举证责任，对其诉讼请求不予支持，判决驳回其诉讼请求。
七星公司不服原审判决，向北京市第二中级人民法院提出上诉，其上诉理由为：根据鉴定结论，可证明汇博隆公司不可能通过其主张的反向工程等正当手段获得涉案产品的技术秘密；在现有证据足以证明汇博隆公司存在通过不正当手段获得七星公司图纸可能的情况下七星公司已完成举证责任，原审法院认为七星公司没有完成证明汇博隆公司和王某侵犯其商业秘密的举证责任属于法律适用及举证责任分配错误。
两被上诉人服从原审判决并共同辩称：七星公司主张的12张机械图纸未采取保密措施，并不能构成商业秘密；汇博隆公司生产的产品系其2003年自行设计，王某2007年才加入该公司，七星公司无法证明汇博隆公司在2003年以前通过王某以不正当手段获得上述图纸。因此上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉请求。
针对七星公司的上诉及汇博隆公司、王某的答辩，北京市第二中级人民法院认为：
第一，关于七星公司主张的涉案的12张机械部分图纸是否构成商业秘密问题。D07系列气体质量流量控制器系七星集团在设立七星公司时投入的资产，具有经济性；涉案图纸属七星公司所独有，相关公众不可能从公共渠道获得其内容，具有秘密性；七星公司在其2002年的《档案管理规定》中就已规定：对仪器、设备的材料的借阅和使用需按照权限和密级，经签批后方能调阅。七星公司的上述措施表明，其对包括涉案图纸在内的相关商业秘密采取了合理充分的保密措施。因此，上诉人七星公司主张的涉案的12张机械部分图纸符合商业秘密的构成要件，受法律保护。被上诉人汇博隆公司和王某提出该图纸不构成商业秘密的抗辩主张，理由不能成立，不予支持。
第二，关于被上诉人汇博隆公司和王某是否侵犯了上诉人七星公司的商业秘密的问题。根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十四条，当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。本案中，上诉人七星公司应举证证明汇博隆公司的产品与涉案图纸相同或实质相同以及汇博隆公司采取不正当手段接触或取得涉案图纸的事实。
根据鉴定机构出具的鉴定意见可得出汇博隆公司产品与涉案图纸实质相同的结论。但七星公司未能举证证明汇博隆公司在2004年生产涉案产品以前通过王某或他人接触到了涉案12张图纸，即七星公司未能举证证明汇博隆公司通过不正当手段接触或取得过涉案12张图纸。故法院上诉人七星公司提出被上诉人汇博隆公司通过不正当手段接触并使用涉案12张图纸，构成对其商业秘密的侵犯的主张由于证据不足，不予支持。
综上，北京市第二中级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
在前面一个案例中，我们讨论了在商业秘密侵权纠纷案件中，权利人（原告）的举证责任，而在这个案例中，我们主要探讨的则是被控侵权人（被告）提出抗辩证据的对策。
被控侵权人在商业秘密侵权诉讼中提出抗辩证据的对策大致可以分为以下几步：一、举证证明商业秘密不能成立；二、举证证明信息有合法性来源；三、举证证明自己并没有侵权行为；四、退一步讲，举证证明侵权行为未能获利或获利较少。
具体来说，首先，要证明商业秘密不能成立。被控侵权人需从商业秘密构成要件的三方面入手寻找证据。即第一，相关技术信息或经营信息已为公众所知的证据。可从国际、国内的相关领域查找出相关公开资料、产品等，证明该信息已可从公开渠道获得；第二，该信息不具有价值性或实用性的证据。如该信息还处于开发阶段，不具有确定的实用性，且尚不能为权利人带来现实或潜在的竞争优势的证据；第三，权利人未采取保密措施，或保密措施不合理。如能证明权利人对属于商业秘密的信息范围及内容未予确定，未将相对人的保密义务进行告知或将相关资料随意乱放等证据。
其次，要证明自己所拥有的信息获得来源的合法性。商业秘密获得的合法途径包括赠与、继承、转让、反向工程及自主科研开发等。在一般情况下，被控侵权人可通过其获得商业秘密信息来源的合法性证明其利用该信息的合法性。因此，在技术、经营信息的开发过程中，当事人要特别注意对相关证据的收集和保存，以备在发生纠纷时更好的维护自己的权利。
再次，要证明自己并没有实施侵权行为或不知道自己的行为侵犯了对方的商业秘密。被控侵权人可通过相关证据证明自己并没有以不正当手段获取权利人的商业秘密，或自己并不知悉原告商业秘密的存在，以此证明自己对于商业秘密信息的获得属于善意取得。同时，对于相关“跳槽”的员工来说，由于很难证明自己在原单位多年的工作中习得和掌握的信息与原单位商业秘密信息的区别，因而需寻找到相关可证明自己没有将自己所掌握的商业秘密进行使用或泄露的证据。
最后，关于损害方面的证据。被控侵权人可通过举证反驳原告所称的实际损失不存在，或损失较小；另一方面，也可通过对于自己的侵权行为未能获利或获利较少的证据的举证来减轻对于权利人的经济赔偿责任。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。